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烟囱新建工程的建筑企业风险

[来源:www.rgpdbesm.com] [2013-10-23] [收藏本页] [打印本页] [关闭窗口]
一、烟囱新建企业风险的种类
按责任方可以把风险划分为:发包人风险、承包人风险以及第三人风险等。这三种风险既可以自力存在,也可以一同构成,即搀杂风险。例如,因发包人支付启事和承包人管理水平要素而招致工期耽误等即属搀杂风险。
按风险峻素的首要方面,又可将风险分为技艺、状况方面的风险与经济方面的风险以及合同签订和执行方面的风险等三种。它们首要有以下几类:
(一)技艺与状况方面的风险
1、地质地基前提。工程发包人通俗应供给呼应的地质资料和地基技艺要求,但这些资料有时与理论进出很大,措置异常地质情况或碰着其他阻碍物都邑添加义务量和延长工期。
2、水文天气前提。首要显示在异常天色的出现,如台风、暴风雨、雪、洪水、泥石流、坍方等不成抗力的自然现象和其它影响施工的自然前提,都邑构成工期的拖延和财富的损失落。
3、施工预备。由于业主供给的施工现场存在周边状况等方面自然与待遇的阻碍或“三通——对等”预备义务缺乏,招致建筑企业不能做好施工前期的预备义务,给工程施工正常运转带来坚苦。
4、设计改动或图纸供应不及时。设计改动会影响施工安插,然后带来一系列问题;设计图纸供应不及时,会招致施工进度耽误,构成承包人工期推延和经济损失落。
5、技艺规范。尤其是技艺规范以外的特殊工艺,由于发包人没有清楚采用的标准、规范,在工序历程中又没有较好地进行协和谐一致,影响往后工程的验收和结算。
6、施工技艺协调。工程施工历程出现与自身技艺专业才干不相适应的工程技艺问题,各专业间又存在不能及时协调的坚苦等;由于发包人管理工程的技艺水平差,对承包人提出需求发包人处置的技艺问题,而又没有作出及时答复。
(二)经济方面的风险
1、招标文件。这是招标的首要依据,非凡是投标者须知,设计图纸、工程质量要求、合同条目以及工程量清单等都存在着潜在的经济风险,必需细心分析钻研。
2、要素市场代价。要素市场搜罗劳动力市场、材料市场、设备市场等,这些市场代价的改变,非凡是代价的上涨,直接影响着工程承包代价。
3、金融市场要素。金融市场要素搜罗存告贷利率转变、货币价值降低一级,也影响着工程项目的经济效益。
4、资金、材料、设备供应。首要显示为发包人供应的资金、材料或设备质量不合格或供应不及时。
5、国家政策调整。国家对工资、税种和税率等进行微观调控,都邑给建筑企业带来必定风险。
(三)合同签订和执行方面的风险
1、存在缺陷、显失落公正的合同。合同条目不详细、不完满,文字不细心、不严密,致使合同存在漏洞。如在合同条目上,存在不完满或没有转移风险的担保、索赔、保险等呼应条目,缺少因第三方影响构成工期耽误或经济损失落的条目,存在单方面的约束性、过于苛刻的权益等不服衡条目。
2、新建烟囱发包人资信要素。发包人经济状况恶化,招致履约才干差,无力支付工程款;发包人诺言差,不诚信,不按合同商定进行工程结算,有意拖欠工程款。
3、分包方面。选择分包商欠妥,碰着分包商违约,不能按质按量按期完成分包工程,然后影响整个工程的进度或发生经济损失落。
4、履约方面。合同执行历程中,由于发包人派驻工地代表或监理工程师的义务效率低,不能及时处置碰着的问题,甚至公布错误指令等。
上述各类风险都是建筑企业生涯与展开的挟制。因此,必需进行有效的风险防范。
二、建筑企业防范风险的办法
建筑企业防范风险通俗可以接收三种办法,即节制风险、转移风险和保管风险。
(一)节制风险。这是使风险发生的概率和招致的经济损失落降到最低程度,它搜罗避免风险、祛除风险和增添风险三种。节制工程项目风险的首要方法如下:
1、熟悉和掌握工程施工阶段的有关司司法例。触及施工阶段的司司法例是维护工程承发包双方益处的法定根据,建筑企业只需熟悉和掌握这些司司法例,依据司司法例干事,才干增强用司法维护自己益处的看法,有效地依法节制工程风险。
2、深化钻研和详细分析招标文件。承包商取得招标文件后,应当深化钻研和分析,精确调查招标文件,吃透业主意图及要求;详细分析招标人须知,详细搜检图纸,复核工程量,分析合同文本,钻研招标计谋,以增添合同签订后的风险。
3、签订完满的施工合同。基于“益处原则”的承包人应当综合分析、稳重决策,不能签订倒霉的、自力承担过多风险的合同。施工历程中存在的良多风险,必需搞明晰由谁来承担。增添或避免风险是谈判施工合同的重点。经由合同谈判,对合同条目拾遗补缺,尽量完满,防止不必要的风险;经由合同谈判,使合同能显示双方责权益关系的平衡和公正,对不成避免的风险,应有呼应的谋划和对策。运用合同示范文本(或称标准文本)然后签订合同是使施工合同趋于完满的有效路子。鉴于中国曾经入世,合同的签订也要与国际惯例接轨,国际工程合同必需契合FIDIC合同前提。
4、掌握要素市场代价动态。要素市场代价转变是经常碰着的风险,在招标报价时,必需及时掌握要素市场代价,使报价准确合理,增添风险的潜在要素。但在招标报价时往往对要素市场代价改变猜想不周、思考不全,非凡是可调代价合同,节制风险必需随时掌握要素市场代价改变,及时按照合同商定调整合同代价,以增添风险。
5、加强履约管理,分析工程风险。在合同谈判和签订历程中,虽然曾经发现了风险,但合同中还会存在词语恍惚,商定不具体、不详细、责任不清楚甚至矛盾的条目。因此,任何施工合同执行历程都要加强合同管理,分析不成避免的风险。假设不能及时透辟地分析出风险,就不成能对风险有充分的预备,在合同执行中就很难有效节制,非凡是对风险较大的工程项目更要强化合同分析,及时进行工程结(决)算。
6、管好分包商,增添风险工作。分包给分包商的工程,总包商负有质量、安全、工期等协和谐管理的责任,并承担由此构成的损失落。所以对分包商的承包工程和其义务,要严峻进行管理,敦促分包商细心执行分包合同,把总分包之间可以发生的风险,增添到最低程度。
(二)转移风险。搜罗向对方转移风险和向第三方转移风险。转移工程风险首要有如下几种方法:
1、实行索赔原则。由于不成猜想的某些风险老是存在,风险工作的发生是构成经济损失落或时间损失落的根源,合同双方都希冀转嫁风险。所以在合同执行中,实行索赔原则是向对方转移风险。但工程索赔原则在我国尚未普及实行,建筑企业对索赔的观点还很缺乏,对索赔的具体作法也还十分生疏。因此,必需查询索赔原则转移风险的意义,学会索赔方法,使转移工程风险的合理、合理的索赔原则安康地睁开起来,逐步向国际工程惯例接轨。
2、向第三方转移风险。搜罗实行担保原则和进行工程保险。
A、实行担保原则。这是向第三方转移风险的一种有效作法。我国《担保法》规矩了五种担保办法,但在工程施工阶段以实行担保和典当两种办法为宜。
第一、担保。是指担保人和债权人商定,当债务人不执行债务时,担保人按照商定执行债务或许承担责任的行为。那时我国可以逐渐实行银行担保或企业担保。①银行担保。国际通行作法是在工程招投标和合同履约历程中执行银行保函制。由承发包双方开户银行,根据被担保人(即承包人或发包人)在银行存款情况和资信,开具保函,承担代偿责任。但当时我国银行保函原则没有呼应律例或规章,尚未普及实行。②企业担保。除实行银行保函制外,也可以实行有实力的大型企业做为工程承包人或发包人的担保人,由其出具保函,承担代偿责任。
第二,典当。是指债务人或许第三人不转移典当财富的据有而将该财富作为债权的担保。债务人不执行债务时,债权人有权依据《担保法》规矩以该财富折价或许拍卖、变卖该财富的价款优先受偿。当债务人典当财富不属于向第三方转移风险局限时,以第三人典当财富执行代偿,它属于向第三方转移风险。实行该原则,要在承发包双方签订工程承发包合还,由承发包双方或其任何一方与第三方典当人订立典当合同并进行典当物刊出。
B、实行保险原则。保险是指投保人根据合同商定向保险人支付保险费,保险人关于合同商定的可以发生紊乱(风险),因其发生所构成的财富损失落承担保险金责任;或许被保险人沦亡、伤残、疾病或许抵达合同商定的春秋、刻日时承担给付保险金责任的商业保险行为。上述保险概念,前者为财富保险,后者为人生保险。工程保险是指发包人和承包人转移风险的一种首要手段。当出现保险局限内的风险而构成经济损掉机,工程发包人或承包人才干向保险公司索赔,以获得呼应赔偿。通俗在招标文件中,非凡是在投标报价说明中都要求承包人作出保险承诺。我国工程保险义务尚未与国际惯例接轨,但在《建筑工程施工合同示范文本》中对建筑工程一切险种、第三方责任险、人身伤亡险和施工机械设备险等设置了呼应条目。为把工程保险原则逐渐实行,一方面要在批改施工合同示范文本时向国际惯例接轨;另一方面要制定建筑工程保险章程和需求的律例、规章,以担保建筑工程保险原则的详细履行。
(三)保管风险。或称自留风险,是指当风险不能避免或因风险有可以获利时,由自己承担风险的一种作法。它可分为有看法的和无看法的自留风险两种。无看法自留风险是指不知风险的存在而未加措置,或风险曾经发生,但未看法到而未作措置。有看法自留风险是指虽然明知风险工作曾经发生,但经分析由自己承担风险更为便当,或许风险较小自己有才干承担,然后抉择自己承担风险。也有接收设立风险基金的办法,在损失落发生后用基金赔偿。在建筑工程固定价格合同中思考必定比例的风险金,以前世间称为不成预见费,就是对合同中清楚的潜在风险的措置基金。风险基金的比例取决于合同风险局限和对风险分析的结果,一旦出现风险,发生经济损失落,由风险基金支付。
三、建筑企业防范风险的方法
(一)以施工合同为基础的索赔
1、索赔的司法依拒
索赔是当事人在合同实施历程中,根据司法、合同规矩及管理并非由于自己的过失,而是属于应由合同对方承担责任的情况构成,且理论发生了损失落,向对方提出给予补偿的要求,它是转移风险的首要路子。施工索赔是合同和司法授予受损失落者的权益,对建筑企业来说是一种维护自己,维护自己合理权益,避免损失落,添加利润的手段。虽然我国在培育和展开建筑市场中还存在有关律例不够健全、不够严密的问题,但对逐渐实行工程施工索赔义务,客观上照样有必定前提的。《民法公则》、《合同法》以及《全民一切制建筑安装企业转换运营机制实施办法》等都有触及工程索赔的条目,可以作为实行工程索赔的司法依据。
第一,《民法公则》第106条规矩:公民、法人违犯合同或许不执行其他义务的,应当承担民事责任。如规矩“公民、法人由于过失损害国家的、集体的财富,损害他人财富、人身的,应当承担民事责任。”这里所指的民事责任是根据司律例则在民事上应负的给付义务。这种给付义务搜罗通俗民事义务和侵权行为或债务不执行所构成的赔偿义务。根据民事责任原则,在《民法公则》第111条对违犯合同的民事责任作了如下规矩:“当事人一方不执行合同义务或许执行合同义务不契合商定前提的,另一方有权要务实行或许接收补偿方法,并有权要求赔偿损失落。”第112条规矩:“当事人一方违犯合同的赔偿责任,应当相当于另一方因此所遭到的损失落。”在施工合同执行历程中,发包人违犯合同的现象屡屡发生,这种违犯合同的现象可以是合同内要素,也可以是合同外要素;可以是发包人故意行为,也可以是客观启事,发包人不能执行合同或许不能完全执行合同。无论什么情况,只需是发包人的责任使建筑企业遭受到合同价款以外的损失落或影响工期,建筑企业就可以依法要求发包人接收补偿方法,并有权要求赔偿损失落,这种要求赔偿权,就是依法索赔权。
第二,《合同法》第107条至114条也有上述类似规矩。在施工合同执行历程中,由于发包人的过失,建筑企业可以依据这些条目向发包人要求其支付违约金和赔偿金,这种要求即为索赔。其余,《合同法》第286条及最高人民法院对其“优先受偿权”的司法剖析,为建筑企业的索赔供给了优先受偿的司法支撑。
第三,国家树立部、国家体改委和国务院经贸办发布的《全民一切制建筑安装企业转换运营机制实施办法》第34条规矩,要“按照国际惯例,树立工程索赔原则。”第6条规矩,“关于树立资金缺乏,物资供应短少的工程,企业有按照合同规矩清查违约责任,并有权调整施工进度。”第7条规矩,“工程的承包代价应由企业与工程发包单位本着公正、合理的原则,经由投标竞争,在双方签订的工程承包合同中规矩。在工程施工中,如发生工程质转变,设计改动等,企业有权要求按有关规矩调整预、决算。”上述条目也可作为建筑企业向发包人要求索赔的依据。
2、索赔的证据种类
(1)投标文件。它是组成施工合同的首要部分,其内容搜罗承发包双方的要约和承诺,在索赔要求中可以直接作为证据。
(2)会议纪要。在施工管理历程中,发包人、承包人、监理人及有关针对工程召开的一切会议纪要;但纪要必需经由参与会议的各方签认,或由发包人或其代理人签章发给建筑企业才具有司法效能。
(3)交往信函。合同双方的交往信件,非凡是对建筑企业提出问题的答复或供认信等。
(4)指令或通知。发包人驻工地代表或监理工程师公布的各类指令、通知,搜罗工程设计改动、工程暂停等指令。
(5)施工组织设计。这是指搜罗施工进度方案在内并经发包人驻工地代表或监理工程师赞同的施工组织设计或施工方案。
(6)施工现场的各类记录。如施工记录、施工日报、工长日记、反省人员日记或记录以及经发包人驻工地代表或监理工程师签认的工程中停电、停水、停气和路途封锁、开通记录或证明等。
(7)工程相片。这是指注明日期、可以直观的工程相片。
(8)天气资料。现场每日天色状况记录,或请发包人驻工地代表或监理工程师签证的天气记录。
(9)各类验收申报。如隐蔽工程验收申报、中间验收工程申报、材料实施申报以及设备开箱验收申报等。
(10)有关原始凭证。如建筑材料的收买、运输、保管和运用等方面的原始凭证,各类可以公开的成本和会计资料等。
(11)国家发布的相关规矩及有效信息。国家公布的司法、规律和政策性文件,非凡是触及工程索赔的各类文件;政府有关工程造价主管局部发布的材料代价信息、调整造价的方法和指数等,必定要留心蕴蓄。

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